河南省高院

對于規(guī)范建筑工程施工合同糾紛案件審理提案的答復

對省政協(xié)十二屆四次會議第1240444號提案的答復

豫高法督（2021）152 號

尊敬的程剛嶺委員：

感謝您一直以來對河南法院工作的關心和支持！您在會議期間提出關于規(guī)范建筑工程施工合同糾紛案件審理的提案，提出了一些好的建議。我院對您的提案高度重視，對提案反映的問題、建議進行了認真調查研究。現(xiàn)將辦理情況答復如下：

一、關于避免、杜絕訴訟保全超額查封的問題。您在提案中提出“對法院采取訴訟保全查封過程中，建議法院結合案件事實，避免、杜絕明顯超額查封，因超額查封已經(jīng)給企業(yè)造成了嚴重的經(jīng)營困難”。

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條規(guī)定，保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。為規(guī)范訴訟保全行為，最高人民法院制定了《關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》（簡稱《規(guī)定》）。如果人民法院采取訴訟保全的查封數(shù)額超過當事人訴訟請求數(shù)額范圍，屬于超標的查封，被申請人可以依照該《規(guī)定》對保全裁定申請復議或對實施行為提出書面異議，由人民法院依法審查處理。同時，因訴訟保全一般發(fā)生在訴前或訴訟中，人民法院采取訴訟保全數(shù)額的范圍一般依照當事人起訴請求確定，而此時案件尚未審理或審結，人民法院難以準確認定當事人訴訟請求數(shù)額及申請訴訟保全數(shù)額的合理性，可能存在因當事人濫訴而造成超額查封問題。對此，一方面，我們也將根據(jù)當事人反映的情況或提出的異議，結合雙方舉證和案件初步審理情況依法審查處理。如果存在明顯超額查封情形，我們將依法予以糾正。另一方面，被保全人也可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零四條規(guī)定，主動提供擔保，申請解除訴訟保全措施，我們也將依法及時審查處理。

二、關于以鑒代審的問題。您在提案中提出“建設工程施工合同糾紛案件，應該注重雙方履行合同的客觀事實，不能簡單的以鑒代審，過度的依靠鑒定機構給出的意見來處理案件?！?/span>

《中華人民共和國民事訴訟法》第七十六條規(guī)定，當事人可以就查明事實的專門性問題現(xiàn)人民法院申請鑒定。因建設工程施工合同糾紛案件的特殊性，很多案件涉及工程質量、工程造價等專業(yè)性問題需要進行鑒定，故必要的鑒定是查明案件事實所必須進行的。同時，包括合同履行事實等案件基本事實是人民法院根據(jù)雙方舉證情況進行審理查明的事項，不能以鑒定結果代替司法裁判。為了規(guī)范委托鑒定工作，防止以鑒代審情況發(fā)生，最高人民法院制定了《關于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》，規(guī)定了未經(jīng)法庭質證的材料不得作為鑒定材料，對當事人有爭議的材料應由人民法院予以認定，不得直接交由鑒定機構、鑒定人選用等。我們將嚴格落實最高人民法院的規(guī)定，嚴格對鑒定材料、鑒定機構、鑒定意見的審查，認真聽取雙方當事人的意見，通過二審和再審審查程序糾正中基層法院案件審理中發(fā)生的以鑒代審情況。

三、關于二審程序應當嚴格糾錯的問題。您在提案中提出“二審法院針對一審案件的錯誤，應當嚴格依法審查，及時糾正，避免隨意維持?！?/span>

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。經(jīng)二審審理，原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。并且，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》中還明確了審判組織的組成不合法的、應當回避的審判人員未回避的、無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟的、違法剝奪當事人辯論權利的等嚴重違反法定程序的情形。上述規(guī)定，是人民法院審理二審案件的依據(jù)。在具體審理工作中，我們對涉及基本事實、嚴重違法法定程序以及適用法律錯誤影響案件處理結果等情形，堅決通過二審予以糾正，避免裁判有失公正。

四、關于避免當事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款的問題。您在提案中提出“加大對起訴工程款和主張農(nóng)民工工資案件的審查，避免存在惡意欠薪的當事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款。”

關于農(nóng)民工工資問題，國務院《保障農(nóng)民工工資支付條例》已有明確規(guī)定。在建設工程施工合同糾紛案件，涉及農(nóng)民工工資保護且能夠獨立主張工程款的訴訟主體是實際施工人。對于實際施工人的主體認定問題，我們一直堅持從嚴審查，專門形成會議紀要做出了詳細規(guī)定。會議紀要一方面明確，從是否參與合同簽訂、是否存在組織工程管理等實際施工行為、是否享有施工支配權、是否存在投資或收款行為、是否與轉包人、違法分包人存在勞動關系等五個方面，從嚴審查認定實際施工人的主體資格。另一方面明確，與轉包人、違法分包人無施工合同關系的農(nóng)民工，以及只負責招工和管理，直接從轉承包人、違法分承包人處領取工資的包工頭，不能認定為實際施工人。在具體審理工作中，我們依照會議紀要精神，堅持從嚴審查，避免訴訟當事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款的情形發(fā)生。

對于您提出的上述問題和建議，不僅是您對我們工作的關心和支持，也是我們工作的努力方向。下一步，我們將通過以會代訓、情況通報、會議紀要等方式，強化各項規(guī)定的執(zhí)行力度，不斷加強監(jiān)督指導，推進上述問題徹底解決。期待您繼續(xù)關注河南法院工作，給我們提出更好的意見和建議。

特此答復

河南省高級人民法院

2021年7月1日

聯(lián)系單位：河南省高級人民法院民四庭范書偉

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